第3个回答 2011-06-28
职务侵占行为和挪用资金行为既有广泛的联系又有本质的区别，在日常执法工作中往往较难区分，为正确贯彻罪刑法定原则，明确区分两种行为，必须结合实际，从主客观方面及该行为所侵犯客体的具体内容上综合分析，才能达到为犯罪行为准确定性的目的。
犯罪嫌疑人陈某某在化肥厂任厂长期间，利用职务之便，长时间亲自保管单位公章和财务章。1996年至1997年间，其以收款不入帐，私自开具发票，加盖了单位公章和财务章的手段，非法侵占单位公款5.2万元，在单位帐薄上仍以应收货款形式挂帐。该案发生后，就其是涉嫌职务侵占罪还是挪用资金罪的定性上有两种不同意见。一种认为陈将公款据为已有，虽有条件，但并未毁弃、改变单位帐目，故应定为挪用资金罪；另一种则认为应定职务侵占罪。本人同意第二种看法。
我国刑法规定：职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的行为；挪用资金罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或进行非法活动的行为。从二者定义可以看出，二者在行为构成诸要件中，有相同之处，更有本质区别。
二者的机同点是：
1、主体相同：构成职务侵占、挪用资金的主体是公司、企业或者其他单位的工作人员。此 “工作人员”包括公司、企业及其他单位中从事经营、管理的董事、监事、职员和从事生产性、服务性的工人，不包括国家工作人员，即不包括国有公司、企业或其他国有单位从事国有单位委派到非国有公司、企业或其他单位从事公务的人员。
2、主观方面的相同点是：均出于故意。
3、客观方面相同之处：均是利用职务、工作之便实施的行为。
二者的区别在于：
1、主观目的不同：这是职务侵占与挪用资金行为的本质区别。职务侵占的主观目的是为了非法占有，有将本单位财物据为已有的根本目的；挪用资金主观上不是为了非法占有，其根本目的是使本单位资金的使用权与所有权脱离，有返还的意愿。
2、侵害对象不同：职务侵占对象是本单位财物，包括资金及物；挪用资金对象只限于单位资金。
3、职务侵占侵犯了本单位财产的所有权；挪用资金则是在一定时间内侵犯了公司、企业对资金的占有权、使用权和收益权，并未侵犯处分权。
4、客观方面，手段有所不同：职务侵占的客观方面是利用职务或工作的便利，非法侵占且数额较大的财物的行为，其手段由于职务不同、作案条件不同及行为人的个体差异而呈多样化特点，如：侵吞、盗窃、骗取等各种手段；（1）侵吞本单位财物，这是职务侵占较常见的形式，即行为人利用职务便利将暂由自己合法管理、使用的本单位公共财物应支付的不支付，应入帐的不入帐等；（2）盗窃本单位财产，指行为人利用职务提供的便利，用秘密窃取手段将自己管理的公共财物非法占有，即通常所说的监守自盗，如商场售货员、出纳窃取自己经管的货物、货款；（3）骗取公共财物，指行为人利用职务工作便利，使用欺骗的方法，非法占有公共财物，对此，骗取不应局限于行为人自己所管理的公共财物，如出差人伪造工资帐薄，多报，多领劳务费用等；（4）其它手段，指除上述侵吞、盗窃、骗取等手段外，使用其它方法侵占单位公共财物的行为。如利用职权、巧立名目、私分大量公款、公物等。
挪用资金在客观方面表现为利用职务上的便利，非法将本单位财产挪做他用，即改变本单位公共资金的合法用途转作他用的行为。
在陈某某职务侵占案中，有人认为陈非法获得单位资金后，在条件具备情况下（陈身为厂长，经常接触厂里帐目）未毁弃、改变单位帐目，当视为有返还的意愿，故应定为挪用资金。其实是只孤立看到了该行为客观方面的一个环节，没能联系地看待事实，忽略了犯罪的主观目的、侵犯客体的具体内容、客观方面、犯罪手段等其他构成要件，并且没能综合对待犯罪的构成要件。陈某某在客观方面采用应入帐不入帐手段，将公款据为已有，并且私自为用户开具发票，虚构单位意思表示行为；陈非法所得既未借贷给他人，又未用于某种投资，而是全部用于个人消费、挥霍，直接侵犯了单位财产的所有权，非法占有目的明确，其连续作案所得均无明确用途，根本无偿还的准备。陈未毁弃、改变帐目的原因在于其认为厂里帐目混乱，外欠帐现象普遍，侥幸地认为其收回外欠现金不入帐行为不会有人知晓，并非出于日后归还的心理，所以认定其行为是挪用是不正确的，应当认定该行为为职务侵占。
职务侵占和挪用资金两种行为在客观表现上有很多相似之处，有时在表现形式上还有交叉，但二者也有本质的区别，要正确区分二者不能只看其外在表现形式，而是应综合地分析行为的客观表现、侵犯客体的具体内容以及行为人主观目的等，孤立地拿任何一个要素来为该行为定性都是不准确的，工作中只有运用联系的观点来分析研究案情，才能为案件准确定性。
因此，被告的口供很重要。如果被告口供没有体现还款意思，那么时候归还仅表明对损失的额弥补，可以作为量刑的考虑。本回答被网友采纳