保证金不退还以什么案由起诉

Question

如题所述

Answer 1

一、根据《中华人民共和国合同法》第四十二条规定，缔约过失责任是指合同订立过程中，存在故意隐瞒重要事实或者提供虚假情况等违背诚实信用原则的行为，致使合同不成立、无效、被撤销或未生效的，应对给对方造成的信赖利益损失予以赔偿。本案案原告借用被告的名义参与投标的口头合同已经成立且双方已经开始实际履行，在此情况下，定缔约过失责任纠纷案由没有事实基础：
1.可以以诈骗罪起诉；
2.合同一方当事人有违约情形的，保证金是可以不退的；
3.但如果收取保证金的目的是非法占有的，就是属于诈骗，是可以报警的；
4.诈骗金额达到3000就可以报警立案。
二、本案被告的主体不符合挂靠经营合同纠纷案由确定的主体要件。挂靠经营合同纠纷作为与企业有关的纠纷案由下面的第三级案由，根据《最高人民法院民事案件案由适用要点与请求权规范指引》释义内容，与企业有关的纠纷案由是调整非公司制法人法律制度而设立的第二级案由，主要涉及与企业改制、企业经营权相关的民事纠纷。而挂靠经营合同纠纷的经营主体一般多为自然人、个体工商户、私营企业与另一经营主体多为具备一定实力、信誉、资格的国有或集体法人企业。本案被告作为公司法人，显然不符合挂靠经营合同纠纷案由确定的主体要件。
三、本案投标保证金是以建设工程为基础而发生的法律关系，建设工程领域里的借用资质施工的行为也称为挂靠施工，但是并不是《最高人民法院民事案件案由规定》中所规定的挂靠经营合同纠纷。因此，本案的法律关系应当认定为建设工程合同纠纷。
法律依据：
《中华人民共和国民法典》
第五百八十六条 当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。
定金的数额由当事人约定;但是，不得超过主合同标的额的百分之二十，超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更约定的定金数额。
第五百八十七条 债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金;收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。
《刑法》
第二百六十六条 诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。