盗窃罪是将他人所有、占有的财物变为自己占有、所有
侵占罪是将他人所有、自己占有的财物变为自己所有
关键区分:谁在占有财物?如果是主人在占有,行为人就是盗窃;如果行为人在占有,行为人就是侵占。
首先注意判断顺序。正确的判断顺序是:先判断主人是否在占有,然后判断行为人是否 在占有。如果一旦确认主人在占有,那么即使行为人在实际的持有,也视为对主人占有的一种辅助手段。刑法上的占有分为事实上的占有和观念上的占有。
事实上的占有
(1) 主人占有财物,不要求随身携带,只要财物在主人实力控制范围内即可。
(2) 财物明显处于主人实力控制范围内,即使主人短暂遗忘,也属于主人在占有。
(3) 占有的转化问题。特定场所的财物,主人丧失占有,便转化为场所管理者占有(这种转化是一种法律上的拟制,不要求管理者认识到这种转化)。
(4) 上下占有问题。当两人共同管理财物,而且存在上下主从关系时,上位者不在时,行为人构成侵占罪;上位者在时,行为人构成盗窃罪。
(5) 两人共同占有财物时,其中一人将财物偷出变卖,定盗窃罪。
(6) 存款的占有问题。一是存款人对银行享有债权,行为人利用技术手段将存折里的资金划到自己存折里,构成盗窃罪,盗窃存款债权。二是存款指向的现金由银行占有,存款人没有占有行为人讲替他人保管的储蓄卡在ATM机上取走两万元现金据为己有,盗窃的是银行对现金的占有。
(7) 封缄物的占有。行为人将封缄物整体据为己有,不打开,也不归还,构成侵占;如果打开取走内容物,则构成盗窃罪。